【专家观点】营改增对商业保理的法律影响

文/齐精智律师 陕西明乐律师事务所

《财政部 国家税务总局关于全面推开营业税改征增值税试点的通知》（财税〔2016〕36号）规定，经国务院批准，自2016年5月1日起，在全国范围内全面推开营业税改征增值税（以下称营改增）试点，建筑业、房地产业、金融业、生活服务业等全部营业税纳税人，纳入试点范围，由缴纳营业税改为缴纳增值税。

营改增对商业保理的法律影响，分析如下：

一、商业保理公司不属于增值税法意义上的“金融企业”。

《营业税改征增值税试点过渡政策的规定》金融机构是指：

（1）银行：包括人民银行、商业银行、政策性银行。

（2）信用合作社。

（3）证券公司。

（4）金融租赁公司、证券基金管理公司、财务公司、信托投资公司、证券投资基金。

（5）保险公司。

（6）其他经人民银行、银监会、证监会、保监会批准成立且经营金融保险业务的机构等。

商业保理不属于《营业税改征增值税试点过渡政策的规定》中的金融机构，不能享有金融同业往来利息收入免缴增值税的优惠政策。

二、增值税“三流一致”对商业保理的影响。

1、增值税“三流合一”的含义。

所谓的“三流合一”是指资金流（银行的收付款凭证）、票流（发

票的开票人和收票人）和物流（劳务流）相互统一，具体而言是指不仅收款方、开票方和货物销售方或劳务提供方必须是同一个经济主体，而且付款方、货物采购方或劳务接受方必须是同一个经济主体。如果在经济交易过程中，不能保证资金流、票流和物流（劳务流）相互统一，则会出现票款不一致，涉嫌虚开发票，将被税务部门稽查判定为虚列支出，虚开发票，承担一定的行政处罚甚至遭到刑事处罚的法律风险。

2、增值税“三流合一”的法律依据。

（1）《国家税务总局关于加强增值税征收管理若干问题的通知》（国税发【1995】192号）

第一条第(三)项规定：“纳税人购进货物或应税劳务，支付运输费用，所支付款项的对象，必须与开具抵扣凭证的销货单位、提供劳务的单位一致，才能够申报抵扣进项税额，否则不予抵扣。”

（2）《国家税务总局关于纳税人对外开具增值税专用发票有关问题的公告》（国家税务总局公告2014年第39号 ）

三、纳税人按规定向受票方纳税人开具的增值税专用发票相关内容，与所销售货物、所提供应税劳务或者应税服务相符，且该增值税专用发票是纳税人合法取得、并以自己名义开具的。

受票方纳税人取得的符合上述情形的增值税专用发票，可以作为增值税扣税凭证抵扣进项税额。

3、增值税“三流合一”对暗保理的影响。

在暗保理中，债权人（卖方）只是将债权转让给保理商，但该债权转让并未通知债务人（买方），债务人还是向债权人预留的账户回款，并未出现向债权人以外的账户回款的情况。

故资金流符合“三流合一”的要求，对暗保理没有影响。

4、增值税“三流合一”对明保理的影响。

在明保理中，债权人会通知债务人债权转让给保理商的事实，债务人也会对此书面确认，确保回款进入保理商的指定回款账户，而该指定账户保理商为资金安全考虑，往往会设置成保理商名义开户的银行账户。

此时，在明保理中，资金流已经不符合“三流合一”的要求，买方企业无法开出增值税发票，若强行开具增值税发票就有违法犯罪的嫌疑。

这就导致明保理中回款账户还是债权人的账户，最多是重新设置，加大了保理商的风险。

税务机关认定虚开增值税专用发票采用实物流、现金流、发票流必须一致的机械刻板标准。但是，商业保理实践中交易形式多样，货、票、款相分离的现象十分常见，难以保证三流的一致。而已有的税收法规政策又不得不执行，这就使虚开案件大规模爆发，纳税人面临巨大的法律风险。

三、商业保理应当适用增值税。

1、商业保理公司属于增值税纳税主体。

《营业税改征增值税试点实施办法》第一条 在中华人民共和国

境内（以下称境内）提供交通运输业、邮政业和部分现代服务业服务（以下称应税服务）的单位和个人，为增值税纳税人。纳税人提供应税服务，应当按照本办法缴纳增值税，不再缴纳营业税。

2、《营业税改征增值税试点实施办法》

第十二条 增值税税率：（三）提供现代服务业服务（有形动产租赁服务除外），税率为6%。  第十三条 增值税征收率为3%。

第十四条 增值税的计税方法，包括一般计税方法和简易计税方法。

纳税人分为一般纳税人和小规模纳税人，纳税人提供金融服务的年应征增值税销售额超过500万元(含本数)的为一般纳税人，未超过规定标准的纳税人为小规模纳税人。

综上，营改增对商业保理的影响巨大，应当足够重视。

文/齐精智律师，金融经济专业律师。某国有控股金融机构法律顾问。